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坚持“共生双赢,和谐发展”的合作理念,与客户实现互利共赢

Pursue the cooperative idea of double wins and harmonious development to get mutual benefit and win-win with clients

 

中国律师网-新闻内容

发布时间:2020-03-10 21:41 来源:未知 浏览次数:
保理业务是保理商以受让其客户(债权人)因销售商品或提供服务而产生的应收账款为前提,为客户提供的综合性金融服务。根据保理商与债权人签订保理合同后,是否立即将应收账款转让事宜通知债务人,保理分为公开型保理与隐蔽型保理,也即俗称之明保理与暗保理。暗保理业务由于债务人不知道债权已经转让,则无法产生债权转让的对外效力,对于保理商来说风险很大   本文的这起保理纠纷案,作为保理公司一方,除去暗保理因素外,其本身的债权又发生了转让,加上第三方参与融资款支付,使得案件变得更为复杂。一审判决结果使其完败,不仅承担着因暗保理无法向债务人追偿的风险,连自身的保理合同性质也遭到质疑   我们团队是从二审开始介入,虽然最终赢回了案件,维护了公司的基本权益,但其教训极为深刻。特别是暗保理之风险,如何防范、应对?感触颇多   2017年8月14日上海A保理公司(A公司)与B公司签订《国内保理合同》,约定B公司将其两家企业的“应收账款”转让给A公司(注:涉案应收账款只登记备案但不通知债务人),A公司向B公司提供国内保理服务,保理融资额度200万元。同日,双方签订《服务协议》:由A公司的合作方甲公司和乙公司,各向B公司支付100万元   2017年8月14日,蔡某、杨某、C公司与A公司签订《保证合同》,约定对上述《国内保理合同》项下B公司应向A公司支付应收账款回购价款、返还保理融资款、支付保理费用等义务,作为保证人同意向A公司提供连带责任保证   2018年6月22日A公司转账支付甲公司102万元;同年8月15日A公司转账支付乙公司106万元,均为归还《国内保理合同》项下融资款   2018年8月22日,李某与A公司签订《债权转让协议》,A公司将对B公司的债权计1,818,462.49元转让给李某。2018年8月22日A公司将《债权转让通知书》邮寄给B公司,B公司于8月23日收到该通知   1、B公司归还保理融资本金人民币1,999,000元、逾期违约金34,985元,扣除保证金20万元,总计2,148,825元   5、本案诉讼费、公告费、财产保全费等因诉讼及保全支出的所有费用由全部被上诉人负担   1、关于A公司有无向B公司支付保理款。法院认为,首先,《国内保理合同》未约定由其他方代A公司向B公司支付保理款,A公司也未向合同约定的账户支付保理款;其次,《服务协议》约定甲公司与乙公司系A公司的合作方,B公司可通过电子或纸质方式与合作方签订借款合同并约定拟借款本金,故案外人甲公司与乙公司并非是本案项下A公司保理款的代付方;第三,李某认为丙公司转给B公司的100万元实际是代乙公司支付,对此李某并未提交相关的证据予以证明,同时,B公司虽认可甲公司转给B公司的100万元,但李某未提交证明该100万元系代A公司公司发放的保理款。故法院认为A公司未向B公司发放保理款   2、关于A公司有无代B公司归还款项。法院认为,若李某以保理合同关系起诉,该关系应发生在A公司与B公司之间,不存在A公司为B公司代偿的情况;若以代偿关系起诉,则李某应对B公司与甲公司、乙公司之间的基础关系进行举证。故法院对李某的该理由无法认可   3、关于李某有无权利主张的争议焦点。法院认为,A公司未能证明对B公司存在债权,既也无可将债权转让的情况,故B公司不承担向李某的还款责任   4、关于保证人有否承担保证责任的争议焦点。基于以上分析,B公司不应向李某承担还款责任,本案其他保证人也不应承担保证责任   1、应收账款转让协议、国内保理融资申请书、B公司股东会决议,证明本案保理合同关系成立   2、中信银行的客户回单一组,证明B公司按月向A公司公司支付保理融资利息   3、微信聊天记录三组、乙公司与丙公司之间的支付服务协议、丙公司付款明细、交通银行电子回单,以证明甲公司、乙公司代A公司公司发放保理融资款   4、甲公司、乙公司出具的情况说明,证明甲公司、乙公司是基于A公司公司的通知放款   焦点一:A公司是否已经发放了系争的200万元融资款。根据一审查明的事实,甲公司于2017年8月24日向B公司转账100万元。二审中,李某补充提供乙公司与丙公司之间的支付合作协议、交通银行电子回单、汇付公司的付款明细,以证明2017年8月23日,乙公司通过丙公司向B公司转账100万元。B公司等虽然否认上述证据与本案的关联性,但就B公司与乙公司之间存在其他业务往来并未提供相应的证据。审理中,甲公司、乙公司亦向本院明确表示,系根据A公司的要求、基于A公司公司与B公司之间的《保理合同》向B公司发放了涉案款项,且不再另行向B公司主张债权。综上,本院认定,A公司向B公司发放了涉案《保理合同》项下的融资款200万元   焦点二:A公司与B公司之间法律关系的定性。保理是以应收账款转让为基础的融资。本案中虽然A公司与B公司签订了保理合同,但从该合同的实际履行情况看,A公司按月收取由B公司支付的利息,对受让的应收账款债权能否实现也并不关心。因此,本院认定涉案保理合同的性质为借贷法律关系,且并不存在法律规定的无效情形,合法有效   焦点三,各被上诉人应否及如何承担还款责任。根据查明的事实,A公司向B公司发放200万元的当日,B公司即向A公司公司支付了22万元的保理首付款和手续费。在本案为借贷法律关系且李某就A公司收取上述首付款和手续费的合理性未提供相应证据证明的情况下,该部分款项应当从融资本金中扣除,即融资本金应认定为178万元。审理中,李某自认B公司已经支付截至2018年8月13日的利息,2018年8月14日后又支付了两笔款项。2018年8月14日后的逾期违约金应按24%计算,B公司已经支付A公司公司的利息和款项在支付应付利息后冲抵本金。据此计算,B公司应支付本金1,695,802.66元,截至2019年11月1日的逾期违约金458,997.25元,以及自2019年11月2日起至实际清偿日止的逾期违约金(以本金1,695,802.66元为基数,按年利率24%计算)。蔡某、杨某、C公司与A公司公司签订的《保证合同》均合法有效,应依约对B公司的上述付款义务承担连带还款责任   2、被上诉人B公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人李某本金1,695,802.66元,截至2019年11月1日的逾期违约金458,997.25元,以及自2019年11月2日起至实际清偿日止的逾期违约金(以本金1,695,802.66元为基数,按年利率24%计算)   3、被上诉人蔡某、杨某、C公司对被上诉人上海B公司上述第二项付款义务承担连带清偿责任   暗保理风险高在业内乃是不争的共识,在我们接触的保理业务中也不乏所例。充分表明,其确有一定必要性、适用性   站在客户角度,我们分析:在实际的企业正常交易中,由于买方(债务人)处于核心地位,出于买方(债务人)的信用及还款能力,卖方(债权人)没有话语权或者不敢把应收款融资告诉买方,怕影响后续合作   站在保理商角度分析:其一、为了防止将关系复杂化,而选择只有在风险预警下或者债务到期下才选择通知买方,提示付款;其二、出于对优质客户的争夺,需要尽量满足客户的特殊需求;其三、暗保理的收费相对于明保理要高   在本案《国内保理合同》项下,B公司用于转让的其两家债务企业应收账款,合同、发票、业务单据等资料一应俱全,还履行了备案登记。蔡某、杨某、C公司还为此签订了《保证合同》,对此承担连带责任   然而,就保理合同的业务特征分析:两家债务企业应收账款的回款,最终不会直接回到保理商的账户上,因为他们对转让并“不知情”。如果一切正常,最后回款还是会直接打给B公司。因此,A公司对于B公司的资金安全监管没办法保障,对于回款后的还款情况更是没办法控制。A公司最终面对的只有B公司,抑或担保人,权利长鞭永远挥不及应收账款的债务方   不管是明保理还是暗保理,在实际操作过程中都要核实交易的真实性,但是暗保理的核实要比明保理的操作“简化”很多。这其中很大的原因就是在尽避调查中保理公司只能针对直接客户展开调查,而且更多的是从发票、往来、合同中获得有用信息,因此交易真实性核实比较困难。本案中,A公司如果要对B公司的两家债务人进行实地核实,既无法律依据也无任何道理可言。A公司的尽职调查、风控管理也即止步于B公司层面。对于B公司所提交的两家企业实际债务人仅仅限于“纸上谈兵”罢了   本案中,A公司只能对B公司及其保证人追讨融资款,却不可以向B公司的债务人——涉案两家债务企业追偿“应收账款”。而现实情况是:这两家企业的资信远远好于B公司及其保证人,但A公司只能“望洋兴叹”   本案《国内保理合同》确定的融资款,由第三方甲、乙两公司各支付100万元,且A公司与B公司还为此签订了一份《服务合同》。一审中,就B公司是否收到应收账款转让款产生分歧,而法院最终认定A公司并未支付《国内保理合同》项下的应收账款的受让款。二审虽然扭转了局面,但第三方支付又涉及到保理公司自身的融资问题。按照中国银保监会办公厅《关于加强商业保理企业监督管理的通知》(银保监办发[2019]205号)规定,保理公司融资的合规性本身就是一个重要的风险因素   严格意义上,本案的诸多参杂成份,将“保理合同”搞得面目全非。二审法院的判决称:“保理是以应收账款转让为基础的融资。本案中虽然A公司与B公司签订了保理合同,但从该合同的实际履行情况看,A公司按月收取由B公司支付的利息,对受让的应收账款债权能否实现也并不关心。因此,本院认定涉案保理合同的性质为借贷法律关系,且并不存在法律规定的无效情形,合法有效。”   虽然B公司到期并没有能够将收回的应收账款转给A公司,或称未能到期归还融资款。但本案向B公司起诉追讨保理融资款的却是原审原告、二审上诉人——李某,而非A公司   对此,一审法院认为李某在本案中不仅与保理关系无关(保理关系发生在A公司与B公司之间);与A公司和B公司之间的代偿关系也无关。所以,一审的判决相当于斩断了A公司及李某200万元资金追偿的救济渠道,令其陷入绝境   在本案项下的“应收账款转让”,A公司采取了一定的补救措施。如双方依据《中国人民银行征信中心中征动产融资统一登记平台操作规则》进行了登记。但就本案而言,笔者觉得作用不大   应收账款转让进行登记,其规则旨在增加交易透明度,避免同一应收账款先转让后质押,或者先质押后转让产生的权利冲突。银行的登记定位于“公示服务”,且对转让登记不作实质性审查   应收账款是否登记不影响转让效力,其登记也不具备物权效力。转让登记与质押登记也不相同,这种登记不发生强制性排他对抗效力。即使转让进行了登记,也不能免除合同法确定的债权转让通知义务,只要没有通知债务人,对其则不具效力   几乎是同时,《国内保理合同》与《担保合同》一并签署。从案件审理的整个过程分析,并没有直接对保证责任产生分歧和责疑。但实际情况却更糟:本案的保证人,包括自然人、法人,基本上均是B公司的股东或关联企业。相互间是真正的“一荣俱荣”、“一损俱损”!他们的资信与偿还能力完全相同,其保证实质上形同虚设   当A公司不能如期收回保理融资款时,即刻对除《国内保理合同》涉案两“应收账款”债务企业外的全部追偿对象进行了诉前财产保全。也就是在此时,这些保全对象的家底全部浮出水面。其中尚有部分存量财产,却均已处于叠加查封状态!即使官司打赢,可能执行无望   本案属于保理合同关系还是债务代偿关系?一审法院认为原告李某从哪方面均无诉权,甚至于B公司没有收到保理款的抗辩也得到了支持。但事实是:B公司确实收到了由甲、乙两公司支付的200万元,B公司的收款理由或还款情况何在?一审没有查清   二审对此进行了纠正:不管合同性质如何,《国内保理合同》合法有效。B公司收取的200万元,无论是基于《国内保理合同》之于A公司,还是基于《服务合同》之于甲、乙公司都是应该归还的债务   本案宣判后,全体被告均主动表示分期还款!这一点,足以表明:二审判决还原了事实真像,“公平”、“公正”熠熠生辉   不管是明保理还是暗保理,都要核实贸易的真实性。特别暗保理的核实,虽然难度大、复杂程度高,但必须提高风控级别,并建立动态跟踪机制,力争探底   操作中,一方面必须核实应收账款的有效性和完整性,降低和排除债务人的抗辩风险;另一方面应完善法律文件的制作、签署和送达,保证事后权利不落空且充分举证   从本案实务分析,二审赢回官司的一个主要原因还在于海量的证据。二审所用证据超出一审举证的一倍,特别是为证明B公司实际收到200万元保理款之事实,A公司、甲、乙公司先后出具近两年的银行流水账单,并多次派人出庭接受法庭调查、询问,才彻底挽回一审支持B公司没有收到款项的抗辩之局面   本案两审法院的审理历时一年半之久,出于种种原因A公司始终未向B公司两家“应收账款”企业发出债权转让通知,这也给案件和A公司增加了不少难度和风险。而准确把握暗保理转明保理进行通知的时点选择,是个非常重要且具有艺术价值的工作   首先看应收账款到期前的通知后果:此时转让通知对债务人有约束力,债务人只能向受让人清偿   再看应收账款到期后的通知后果。如果债务人还没有履行债务,此时通知依然有效。只要债务人还没有履行债务,接到通知后,必须向受让人清偿   一旦通知送达,由“暗”转“明”后,暗保理再无固有之硬伤。如果时间倒回,只要有可能A公司应该在感觉B公司及保证人资信出现问题时的第一时间发出“应收账款转让通知”!将两家“应收账款”企业列入追偿对象,切实降自身低风险金山棋牌 金山棋牌app 金山棋牌手机版官网 金山棋牌游戏大厅 金山棋牌官方下载 金山棋牌安卓免费下载 金山棋牌手机版 金山棋牌大全下载安装 金山棋牌手机免费下载 金山棋牌官网免费下载 手机版金山棋牌 金山棋牌安卓版下载安装 金山棋牌官方正版下载 金山棋牌app官网下载 金山棋牌安卓版 金山棋牌app最新版 金山棋牌旧版本 金山棋牌官网ios 金山棋牌我下载过的 金山棋牌官方最新 金山棋牌安卓 金山棋牌每个版本 金山棋牌下载app 金山棋牌手游官网下载 老版金山棋牌下载app 金山棋牌真人下载 金山棋牌软件大全 金山棋牌ios下载 金山棋牌ios苹果版 金山棋牌官网下载 金山棋牌下载老版本 最新版金山棋牌 金山棋牌二维码 老版金山棋牌 金山棋牌推荐 金山棋牌苹果版官方下载 金山棋牌苹果手机版下载安装 金山棋牌手机版 金山棋牌怎么下载

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